非法賭博機上驚現“捕魚達人”，引發商標異議

　　一品標局獲悉近日，非法的賭博機上的“捕魚達人”商標異議事件引發民眾熱議。之所以被商標異議，商標異議提出者現以侵犯商標使用在先權利為由，要求撤銷商標。這個商標是在“計算機軟件設計、計算機軟件更新”等商品上的標識“捕魚達人”。問題的核心焦點在于:“捕魚達人”的商標標識可否用于阻卻在后商標的申請。大掌柜認為，即使非法商品產生了一定的影響力，仍不能賦予其合法的商譽，所附標識不具有合法的權利。

　　《中華人民共和國商標法》第十條第一款第（七）項規定：帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質量等特點或者產地產生誤認的，不得作為商標使用。他人在類似的合法商品上申請與“非法標識”相同或近似的標識，可能產生欺騙或誤導的，仍然不能被批準注冊。基于商標注冊的“欺騙性”條款，“非法標識”仍可能阻卻在后類似的商標注冊。雖說，任何人不得從其違法行為中獲利。“非法標識”的影響力很大程度上是基于商品的違法而產生對社會公眾的吸引力。因為這種違法利益不受法律保護。商標法的目的顯然不是鼓勵人去生產違法商品，獲得該“商譽”上利益。如果承認行為人可以通過銷售非法商品獲得商標權，那么行為人完全可以通過許可或同意他人在近似的合法商品（如合法的麻將機）上申請或使用與“非法標識”相同或近似的標識來獲得利益，這顯然違反法律的基本原則。

　　但是，他人在合法的近似商品上申請相同或近似的“非法標識”，仍然可能由于引起公眾的混淆而不應被允許商標注冊。相關的消費者可能會誤以為該合法商品具有非法功能，他人使用“非法標識”可能基于這種消費者的誤導而獲得非法利益。例如，行為人將生產、銷售毒品的“非法標識”使用在合法的藥品上，相關消費者誤以為該藥品具有毒品的功效，而購買該藥品。國外似乎不存在與“捕魚達人”商標異議的案例，這可能因為在我國的非法商品在國外并非絕對的禁止流通品，如賭博、槍支和大麻在美國都有一定的合法市場。因此“捕魚達人”商標異議可能是在我國所特有的情況。一品標局產權顧問認為，大麻上的標識不能在美國獲得聯邦注冊，因此推導出“非法標識”不具有商標權。該觀點無法證明“非法標識”不具有商標權。大麻上使用的標識不能獲得聯邦注冊，并不代表在大麻上使用的商標不具有權利，大麻上使用的標識仍然能基于“仿冒原則”作為非注冊商標獲得保護，甚至可能被注冊為某些州的商標。

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