如何認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)銷售“假冒商標(biāo)商品”犯罪數(shù)額？

　　隨著電子商務(wù)的興起，網(wǎng)絡(luò)零售業(yè)爆炸式發(fā)展，給銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品提供了空間，但是這也由于銷售平臺(tái)的管理模式尚不規(guī)范，網(wǎng)絡(luò)銷售存在刷單、真假混合銷售等行為，大大增加了認(rèn)定該類犯罪銷售金額的難度。本文從刷單行為的數(shù)額認(rèn)定、真假混銷行為的數(shù)額認(rèn)定、未銷售的假冒商品的數(shù)額認(rèn)定，這三個(gè)方面闡述網(wǎng)絡(luò)銷售假冒商標(biāo)商品犯罪數(shù)額的計(jì)算。

　　隨著電子商務(wù)的興起，網(wǎng)絡(luò)零售業(yè)爆炸式發(fā)展，給銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品提供了空間。如果經(jīng)營(yíng)人在網(wǎng)絡(luò)上銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品達(dá)到一定數(shù)額，同樣構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。準(zhǔn)確認(rèn)定銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的銷售數(shù)額尤為重要，不僅直接決定行為人的銷售行為是否構(gòu)成犯罪，也影響刑期的長(zhǎng)短。由于銷售平臺(tái)的管理模式尚不規(guī)范，網(wǎng)絡(luò)銷售存在刷單、真假混合銷售等行為，大大增加了認(rèn)定該類犯罪銷售金額的難度。

　　刷單行為的數(shù)額認(rèn)定。 由于網(wǎng)絡(luò)銷售的特殊性，一些經(jīng)營(yíng)人為吸引顧客，提升店鋪的信譽(yù)和人氣，增加競(jìng)爭(zhēng)力，創(chuàng)設(shè)虛假購買量和好評(píng)，即刷單現(xiàn)象。從理論上講，刷單形成的銷量不具備真實(shí)性，在依據(jù)網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)記錄認(rèn)定銷售金額時(shí)，應(yīng)當(dāng)扣除刷單銷售金額。如何查清該筆交易是刷單行為?

　　筆者認(rèn)為，可以從第三方交易平臺(tái)固定的證據(jù)予以區(qū)分核實(shí)。一是核實(shí)物流交易信息。 正常的交易有快遞信息，結(jié)合交易時(shí)間和商品發(fā)出時(shí)間進(jìn)行篩查，可以篩選出刷單的交易。二是核實(shí)收款信息。 盡管各個(gè)銷售平臺(tái)收款的方式不同，但是都會(huì)有相關(guān)的貨款記錄，一般刷單交易，沒有真實(shí)付款行為，可以通過篩查收款記錄排除刷單交易。三是由嫌疑人提供的刷單證據(jù)，包括嫌疑人委托他人刷單的聊天記錄，刷單費(fèi)用的給付。 這部分證據(jù)的舉證責(zé)任在于嫌疑人，若僅有其供述，不能提供客觀證據(jù)，則不能采信。另外，盡管刷單行為產(chǎn)生的銷量不計(jì)入犯罪數(shù)額，但可以作為量刑中的從重情節(jié)。

　　真假混銷行為的數(shù)額認(rèn)定。 少數(shù)嫌疑人存在僥幸心理，借著銷售正品獲得的信譽(yù)，以假亂真，同時(shí)銷售正品和假冒產(chǎn)品，也就是存在真假混銷行為，這樣僅僅從平臺(tái)銷售記錄上無法分辨出哪些是正品的交易記錄，也就無法準(zhǔn)確計(jì)算銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品犯罪數(shù)額。

　　筆者認(rèn)為，可以從兩方面予以認(rèn)定銷量。一是核實(shí)假冒商品的進(jìn)貨量。 可以從假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品生產(chǎn)商處調(diào)取發(fā)貨記錄、聊天記錄等證據(jù)，但是由于對(duì)方是違法行為，一般都很隱蔽，且賬目記錄不規(guī)范，所以在沒有查獲假冒產(chǎn)品供應(yīng)商的情況下，可以根據(jù)犯罪嫌疑人的賬本或者進(jìn)貨單、聊天記錄等核實(shí)銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品數(shù)量，繼而計(jì)算出銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的數(shù)額。二是核實(shí)正品進(jìn)貨記錄。 可以從正品供應(yīng)商處調(diào)取銷售合同、發(fā)貨記錄、貨款支付明細(xì)，認(rèn)定正品的進(jìn)貨量，扣除庫存之后便是正品的銷售量，結(jié)合后臺(tái)記錄的總銷售量可以得出銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品數(shù)量。相比較而言，第二種方式計(jì)算出的銷售數(shù)額更準(zhǔn)確。

　　未銷售的假冒商品的數(shù)額認(rèn)定。 隨著大多數(shù)平臺(tái)中第三方支付的介入和七天無理由退貨制度的施行，網(wǎng)絡(luò)銷售的形式也出現(xiàn)多樣化，如直接購買、預(yù)售、分期付款等等。因此要認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)銷售中“未銷售”假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的數(shù)額要結(jié)合具體的銷售形式計(jì)算數(shù)量和價(jià)格。關(guān)于“未銷售”數(shù)量，對(duì)于庫存的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品以及為銷售而前期購買的已經(jīng)支付貨款的商品應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為未銷售的商品。對(duì)于銷售過程中買方已經(jīng)下單的商品、簽收后被退回的商品應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為已經(jīng)銷售的產(chǎn)品。關(guān)于未銷售的產(chǎn)品的價(jià)格，則應(yīng)根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定來計(jì)算，未銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的價(jià)值，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算，沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場(chǎng)中間價(jià)格計(jì)算。